二、本所出具法律意见书的依据
1、贵社/贵委员会提供的叙述、资料依据:
贵社/委员会应当保证上述资料及叙述事实的真实性 。
2、法律法规的依据:
①《中华人民共和国物权法》;
②《中华人民共和国土地管理法》;
③《中华人民共和国村民委员会组织法》;
④《中华人民共和国合同法》;
⑤;浙江省实施《中华人民共和国土地管理法》办法;
⑥其他相关法律法规及实施细则 。
三、土地租赁协议中存在的风险及防范措施的法律意见
1、主体的合法性及风险防范
(1)出租方:根据《中华人民共和国物权法》第六十条:“对于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等 , 依照下列规定行使所有权:(一)属于村农民集体所有的 , 由村集体经济组织或者村民委员会代表集体行使所有权……”及《中华人民共和国土地管理法》第十条:“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的 , 由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理……”之规定 , 作为土地租赁合同的出租方应为村集体经济组织或者村民委员会 。
风险防范:根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第十九条:“涉及村民利益的下列事项 , 村民委员会必须提请村民会议讨论决定 , 方可办理:……(八)村民会议认为应当由村民会议讨论决定的涉及村民利益的其他事项”之规定 , 村集体经济组织或者村民委员会在出租涉及村民利益土地(如耕地)时必须提请村民会议讨论决定 , 方可办理 。以避免日后因违反法律规定致使土地租赁合同无效 , (范文网 ) 承担不利后果 。
(2)承租方:由于现行法律并未对土地租赁合同的承租方进行限制性规定 , 故就承租方而言 , 可以是任何人或任何单位 。根据《中华人民共和国土地管理法》第八十一条:“擅自将农民集体所有的土地的使用权出让、转让或者出租用于非农业建设的 , 由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正 , 没收违法所得 , 并处罚款”之规定 , 故如果土地租赁合同的目的是用于非农建设的 , 则必须向当地乡(镇)人民政府审核 , 办理农用地转用审批手续 。以避免日后因违反法律规定致使土地租赁合同无效 , 承担不利后果 。
风险防范:如果土地租赁合同的目的是用于非农建设的 , 则需审查承租方是否具有合法的营业执照和相关的建设资质凭证 , 并将这些文件复印留底;如果土地租赁合同的目的是用于农业事务的 , 则需要将承租方的身份凭证复印留底 , 并将其现住的联系地址留底 , 以方便日后履行过程可能出现的发催讨租金函或发解除通知函等联系函 。针对土地租赁合同的目的是用于农业事务的 , 也可以考虑放弃土地租赁而直接采用土地承包 , 以优先保障到本村的村民利益 。
2、履行协议过程中的合法性及风险防范
履行依据:根据浙江省实施《中华人民共和国土地管理法》办法第三十四条:“…土地使用者与村民委员会或者农村集体经济组织应当按照批准文件签订土地使用合同 , 确定有偿使用土地的用途、面积、期限、费用等事项”之规定 , 故在履行土地租赁合同的过程中 , 双方应该按照土地租赁合同中约定的内容全面、城市的履行 。
根据《中华人民共和国合同法》上“租赁合同”的规定 , 作为土地租赁合同中出租人村集体经济组织或者村民委员会依法享有的主要权利为:①收取租金权;②监督、限制权(如未经出租人同意、承租人不得改变租赁土地的用途等);③收回土地使用权;④法定解除权 。所承担的主要义务为:①按照约定交付土地的义务;②土地权属保证义务;③禁止干扰义务 。而作为土地租赁合同中承租人依法享有的主要权利为:①占有、使用土地权;所承担的主要义务为:①按照约定交付租金义务;②按约定使用、保管土地义务;③未经出租人同意的不作为义务(如未经出租人同意、承租人不得改变租赁土地的用途等);④合同终止返还土地义务 。
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