法律拟制法律拟制的故意伤害罪( 三 ) _经验知识

本来，行为犯与结果犯是一种对立关系或者排斥关系，一个犯罪不可能既是行为犯又是结果犯。那么，认为虚假诉讼罪既是行为犯又是结果犯，是否存在矛盾呢？答案是否定的。
所谓“一个犯罪不可能既是行为犯又是结果犯”，是针对同一保***益或同一构成要件结果而言。例如，就妨害司法秩序而言，虚假诉讼罪不可能既是行为犯又是结果犯；就侵害他人的合法权益来说，虚假诉讼罪也不可能既是行为犯又是结果犯。但如前所述，由于虚假诉讼罪的保***益具有选择性，所以，导致虚假诉讼罪针对不同的保***益分别成立行为犯与结果犯。
二、虚假诉讼罪的实行行为
按照《刑法》第307条之一第1款的规定，虚假诉讼罪的构成要件包括以下内容：行为的主体为自然人或者单位；实行行为是以捏造的事实提起民事诉讼；行为的结果是妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益。行为的主体、结果与本罪的共犯、未完成形态相关联，本小节仅就虚假诉讼罪的实行行为从三个方面展开讨论。
（一）“提起”民事诉讼
成立虚假诉讼罪，要求行为人“提起”民事诉讼。所谓“提起”，是指行为人将自己作为原告，基于某种事实，向***提出具体的诉讼请求。其中的诉讼请求没有特别限制，既可以是请求***确认某种法律关系或者法律事实，如请求***确认某公民失踪或者死亡；也可以是请求对方当事人履行给付义务，如请求对方赔偿损失；还可以是请求变更或者消灭一定的民事法律关系，如请求离婚。
《民事诉讼法》第120条规定：“***应当向人民***递交***状，并按照被告人数提出副本。”“书写***状确有困难的，可以口头***，由人民***记入笔录，并告知对方当事人。”据此，本罪的“提起”既可以表现为以书面方式向***递交***状，也可以表现为口头向***提***讼。
《民事诉讼法》第51条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。”我们可以根据本条后段规定得出以下两个结论：其一，行为人以捏造的事实提起反诉的，属于“提起”民事诉讼，仍能成立本罪。完全可能存在这样的情形：A以捏造的事实将B作为被告向***提起民事诉讼，B除反驳诉讼请求外，又以捏造的事实向A提起反诉。在这种情况下，A、B均属于以捏造的事实提起民事诉讼。其二，由于刑法明文将虚假诉讼行为限定为“提起”民事诉讼，所以，在民事诉讼中，单纯提供虚假证据反驳诉讼请求的，不成立本罪。例如，乙向甲借款100万元，到期后一直未能归还。甲以乙出具的真实欠条作为证据向***提起民事诉讼，请求乙归还欠款。乙伪造甲的收款凭证应诉，使***信以为真。乙的行为虽然可能构成诈骗等罪，但由于乙没有“提起”民事诉讼，故不可能成立虚假诉讼罪。概言之，“以捏造的事实提起民事诉讼”与“在民事诉讼中捏造事实”不是等同的含义，后者不一定符合前者。
问题是，原告以虚假的事实变更诉讼请求的行为，能否成立虚假诉讼罪？换言之，原告变更诉讼请求的行为是否属于“提起”民事诉讼？本文持肯定回答。其一，“提起”民事诉讼，意味着民事诉讼活动由行为人引起。原告变更诉讼请求，意味着放弃原来的诉讼请求，提出新的诉讼请求，不仅在事实上属于重新提起民事诉讼，而且确实引起了民事诉讼活动。所以，可以将这种行为评价为“提起”民事诉讼。其二，倘若认为变更诉讼请求不属于“提起”民事诉讼，必然形成明显的处罚漏洞。即行为人起先以真实事实提起民事诉讼，随即以虚假的事实变更诉讼请求的，却不能以虚假诉讼罪论处，这显然不合适。

法律拟制 法律拟制的故意伤害罪( 三 )

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